I. Naruszenia LISTY KONTROLNEJ POSTĘPOWAŃ KONKURSOWYCH

Poniżej wskazano zapisy Regulaminu konkursu, które naruszają konkretne punkty listy.
Wyróżniono zagadnienia podwyższonego ryzyka (oznaczone *). Ponadto wskazano przepisy Ustawy, których wymagania nie zostały spełnione lub treść regulaminu nie pozwala stwierdzić, czy zostały spełnione.

SĄD KONKURSOWY

Zgodnie z art. 335 ust. 4 Ustawy:
“Członkami sądu konkursowego są osoby posiadające wiedzę i doświadczenie umożliwiające ocenę zgłoszonych prac konkursowych, z tym że jeżeli przepisy szczególne wymagają posiadania uprawnień do opracowania pracy konkursowej, co najmniej 1/3 składu sądu konkursowego, w tym jego przewodniczący, posiada wymagane uprawnienia”.

Naruszenie pkt 1 listy kontrolnej oraz brak możliwości stwierdzenia, czy spełniono wymogi art. 335 ust. 4 Ustawy, a także naruszenie wskaźnika przewidzianego cytowany przepisem Ustawy:

Brak informacji o kwalifikacjach członków sądu konkursowego (Regulamin Rozdział I, pkt 5.1).
Regulamin wymienia nazwiska, ale nie opisuje merytorycznych kompetencji sędziów konkursowych, co nie pozwala na stwierdzenie, czy spełniają oni wymogi zawarte w art. 335 ust. 4 Ustawy.

Naruszenie pkt 2 listy kontrolnej *:
W składzie sądu konkursowego uczestniczy mniej niż 1/3 niezależnych od Zamawiającego sędziów (w tym przewodniczący), którzy posiadają równorzędne kwalifikacje do stawianych uczestnikom konkursu. Ponadto tylko 3/11 sędziów jest architektami (wskazani w rozdziale I. pkt 5 litc. a, b i d Regulaminu cytowanego poniżej), co powoduje że skład sądu konkursowego narusza wymogi zawarte w art. 335 ust. 4 Ustawy.

Regulamin:
ROZDZIAŁ I. POSTANOWIENIA I ZASADY OGÓLNE KONKURSU
5. SĄD KONKURSOWY I SEKRETARZ KONKURSU
1) Sąd Konkursowy składa się z 11 osób. W skład Sądu Konkursowego wchodzą:

    UMOWA

    Naruszenie pkt 14 listy kontrolnej *:
    Brak pełnego wzoru umowy – Regulamin zawiera jedynie ISTOTNE POSTANOWIENIA UMOWY (Załącznik nr 1), w którym kluczowe zagadnienia znajdujące się na liście kontrolnej nie zostały uregulowane.

    Regulamin, Rozdział XI pkt 2.2. Cyt. Przedmiotem negocjacji będzie ustalenie treści umowy na wykonanie Przedmiotu usługi z uwzględnieniem Istotnych postanowień, które zostaną wprowadzone do umowy w sprawie zamówienia publicznego stanowiących Załącznik nr 1 do Regulaminu. Intencją Organizatora jest, aby negocjacje dotyczyły w szczególności:
    a) zakresu kompletnej Dokumentacji projektowej oraz innych opracowań niezbędnych do realizacji Inwestycji oraz wyboru Generalnego Wykonawcy robót budowlanych. (zapis oryginalny)
    b) terminu realizacji poszczególnych etapów umowy,
    c) wysokości zabezpieczenia należytego wykonania umowy,
    d) wysokości kar umownych,
    e) wysokości kwoty wynagrodzenia za poszczególne etapy, przy założeniu, że całościowy koszt wykonania Przedmiotu usługi nie może przekroczyć kwoty, o której mowa w Rozdziale III. ust 4 Regulaminu konkursu.
    Zamawiający dopuszcza możliwość negocjacji innych zapisów niż powyższe. Negocjacje nie mogą doprowadzić (zapis oryginalny) do naruszenia przesłanki udzielenia zamówienia.

    OGRANICZENIE PRAW AUTORA

    Naruszenie pkt 27 listy kontrolnej
    Wraz z przyznaniem lub wypłatą nagrody następuje przeniesienie, na Zamawiającego, praw autorskich majątkowych zależnych, umożliwiających opracowanie pracy konkursowej przez innego projektanta.

    Załącznik nr 1 do Regulaminu konkursu ISTOTNE POSTANOWIENIA UMOWY
    § 17

    1. W świetle ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych, Wykonawca zobowiązuje się w chwili zapłaty Wynagrodzenia za dany Etap Dokumentacji, przenieść na Zamawiającego autorskie prawa majątkowe, w tym prawa zależne do części wskazanej w ofercie Wykonawcy dokumentacji projektowej, bez żadnych ograniczeń czasowych i terytorialnych, na wszystkich znanych polach eksploatacji, a w szczególności:

    (…)

    3) prawa do dokonania samodzielnej lub w drodze zlecenia osobom trzecim dowolnej zmiany, modyfikacji treści Dokumentacji oraz wykonywania pozostałych praw zależnych do Dokumentacji;

    ZABEZPIECZENIE NALEŻYTEGO WYKONANIA UMOWY

    Naruszenie pkt. 38 listy kontrolnej:
    Wymóg wniesienia zabezpieczenia należytego wykonania Umowy (Załącznik nr 1 do Regulaminu Konkursu, § 26 )

    § 26

    1. Wykonawca wnosi zabezpieczenie należytego wykonania Umowy, zwane dalej Zabezpieczeniem, w wysokości 5 % Wynagrodzenia, co stanowi kwotę …………. zł (słownie złotych:………………….. …..…………….).
    2. Zabezpieczenie zostaje wniesione w formie ………………………… Dokument wniesienia Zabezpieczenia stanowi załącznik nr … do Umowy.
    3. Zabezpieczenie służy do pokrycia roszczeń Zamawiającego z tytułu niewykonania lub nienależytego wykonania Umowy.

    (…)

    II. Podsumowanie

    Liczba bezpośrednich naruszeń listy kontrolnej: 5 (w tym 2 z grupy podwyższonego ryzyka).
    Naruszenie: pkt 1, pkt 2 *, pkt 14 *, pkt 27, pkt 38.

    Rekomendacja: ALARM – postępowanie nie spełnia rekomendowanych zasad bezpieczeństwa, zagrażając realizacji przedsięwzięcia i powodzeniu procesu inwestycyjnego a w konsekwencji racjonalnego wydatkowania środków.

    Wskaźnik referencyjny: POWYŻEJ 50% ZAZNACZEŃ lub CO NAJMNIEJ JEDNO ZAZNACZENIE ZAGADNIENIA Z GRUPY PODWYŻSZONEGO RYZYKA.

    III. Wymagane działania

    1. Korekta składu sądu konkursowego oraz zamieszczenie informacji o kompetencjach sędziów.
      Cytując dokument Małopolskiej Okręgowej Izby Architektów RP (opierający się w tym aspekcie na Ustawie): Sąd konkursowy powinien składać się z osób posiadających kwalifikacje umożliwiające ocenę warunków konkursu i zgłoszonych prac konkursowych. Jeżeli od uczestników konkursu wymaga się posiadania szczególnych kwalifikacji zawodowych, co najmniej 1/3 członków sądu konkursowego, w tym przewodniczący, powinna pozostawać niezależna od zamawiającego i legitymować się nie niższymi kwalifikacjami, niż wymagane od uczestników konkursu.
    2. Przedstawianie pełnego wzoru umowy, która zostanie przedstawiona zwycięzcy konkursu w fazie negocjacji.
      Cytując dokument Małopolskiej Okręgowej Izby Architektów RP: Warunki konkursu powinny zawierać pełny wzór umowy, która zostanie przedstawiona zwycięzcy konkursu w fazie negocjacji. Przedstawienie jedynie wybranych elementów przyszłej umowy, szczególnie dotyczących zobowiązań Wykonawcy przy braku zapisów zapewniających symetrię praw i obowiązków stron umowy, może poważnie utrudnić porozumienie i stanowi zagrożenie dla powodzenia inwestycji.
    3. Zmiana wzoru umowy, która zostanie przedstawiona zwycięzcy konkursu w fazie negocjacji, a w szczególności zapisów dotyczących zagadnień:

    OGRANICZENIE PRAW AUTORA

    Cytując dokument Małopolskiej Okręgowej Izby Architektów RP: Warunki konkursu powinny zapewniać uczestnikom konkursu ochronę ich praw autorskich, zarówno osobistych jak i majątkowych. Zapisy dotyczące praw autorskich muszą być opisane w sposób jasny, precyzyjny i nie sprawiający trudności interpretacyjnych.

    Warunek przeniesienia na Zamawiającego prawa do wykonywania i udzielania zezwoleń na wykonywanie zależnych praw autorskich, prawa do opracowania lub zlecenia opracowania dokumentacji stanowiącej przedmiot umowy, czy też prawa do wprowadzania zmian w dokumentacji, nie tylko nie gwarantuje ochrony niezbywalnych i bezterminowych osobistych praw autora do nienaruszalności treści i formy utworu oraz jego rzetelnego wykorzystania a także do nadzoru nad sposobem korzystania z utworu, ale może doprowadzić do ich pogwałcenia. Zapisy tego rodzaju powinny zostać ograniczone jedynie do określonych przypadków:

    – rozwiązania umowy z winy Wykonawcy – Autora (w tym: rezygnacji Wykonawcy z kontynuacji pracy za porozumieniem stron z przekazaniem praw autorskich; śmierci Wykonawcy przy braku możliwości kontynuacji zadania przez zespół autorski; utraty uprawnień budowlanych przez głównego projektanta Autora przy braku możliwości kontynuacji zadania przez zespół autorski),

    – przeniesienie praw autorskich do wprowadzania zmian, przebudów po przekazaniu obiektu do użytkowania. Warunek przeniesienia na Zamawiającego prawa do wykonywania i udzielania zezwoleń na wykonywanie zależnych praw autorskich jest uzasadniony w przypadku konkursów nie realizacyjnych, studialnych. Oczekuje się w takich przypadkach aby nagroda dla laureata została ustalona na adekwatnym poziomie, gwarantującym rekompensatę za wykup praw zależnych. W innych sytuacjach, szczególnie w trakcie realizacji projektu pokonkursowego, dążenie do rozerwania więzi pomiędzy Autorem a jego dziełem, jest niekorzystne dla bezpieczeństwa realizacji przedsięwzięcia a w konsekwencji dla racjonalnego wydatkowania środków i powodzenia procesu inwestycyjnego. Tylko Architekt – Autor projektu posiada pełną wiedzę na temat wszystkich uwarunkowań, które doprowadziły do powstania projektu w jego ostatecznej formie i potrafi przewidzieć konsekwencje wprowadzenia ewentualnych zmian. Warunki konkursowe, prowadzące do przejęcia przez Zamawiającego unikalnych kompetencji autorskich (projektowych) są zaprzeczeniem istoty konkursu, którego celem jest wyłonienie Autora – Zespołu Projektowego, który w toku weryfikacji konkursowej udowodni swoje predyspozycje i kompetencje projektowe, konieczne dla powodzenia planowanej inwestycji.

    Zapisy §17 ust. 2 pkt 3 są niepotrzebne i nieuzasadnione, bowiem zabezpieczenie Zamawiającego w sytuacjach nadzwyczajnych reguluje § 17 ust. 11 ISTOTNYCH POSTANOWIEŃ UMOWY. Cyt. W przypadku rozwiązania lub odstąpienia od umowy w części lub całości z winy Wykonawcy, bez odrębnych oświadczeń którejkolwiek ze Stron, Wykonawca zobowiązuje się w ramach otrzymanego wynagrodzenia, do udzielenia Zamawiającemu zezwolenia na wykonywanie autorskich praw zależnych w szczególności dotyczących zmian, przeróbek, modyfikacji, aktualizacji, opracowań oraz adaptacji Utworów w zakresie pól eksploatacji wskazanych w ust. 1 powyżej oraz w zakresie koniecznym do zrealizowania, i późniejszej eksploatacji Inwestycji.

    ZABEZPIECZENIA NALEŻYTEGO WYKONANIA UMOWY.

    Cytując dokument Małopolskiej Okręgowej Izby Architektów RP: Stawianie wymogu zabezpieczenia należytego wykonania umowy nie znajduje racjonalnego uzasadnienia w postępowaniach konkursowych. Wykonawca biorąc udział w konkursie nie tylko angażuje środki finansowe dla wykonania pracy konkursowej, ale przede wszystkim przekazuje Zamawiającemu zawarty w niej potencjał intelektualny a ponadto autorskie prawa majątkowe. Wartość tych dóbr, w wielu przypadkach przewyższa wysokość przewidywanej nagrody i wraz z emocjonalnym zaangażowaniem Architekta, stanowi wystarczająco wysokie zabezpieczenie. Zabezpieczenie należytego wykonania umowy jest odpowiednie w przypadku przetargów, nie znajduje jednak uzasadnienia w postępowaniach konkursowych.